货期提拉例如济南某发展股份有限公司虚假陈述责任纠纷案件[3]中2024年4月12日，《邦务院合于加紧囚禁提防危机饱舞血本墟市高质地起色的若干私睹》（新“邦九条”）印发。新“邦九条”以强囚禁、防危机、促高质地起色为主线，夸大稳为基调、苛字当头，确保囚禁“长牙带刺”、有棱有角，请求饱舞加紧血本墟市法治修树，大幅晋升违法违规本钱，加大对质券期货违法不法的协同挫折力度。

　　之后，系列配套囚禁文献宣告与更新，显然加大行政、民事、刑事立体化追责力度。“两强两苛”配景下，要承受“全方位、一体化、众视角”思绪，归纳应对上市公司证券合规危机。

　　笔者团队拟从上市公司筹备合规、上市公司履职合规、上市公司证券效劳合规和证券囚禁次序解析四个单位，协助上市公司勾划证券合规舆图，推出上市公司证券合规舆图系列著作，以供参酌。

　　2021年11月，2019年《证券法》实践后的首例证券团体诉讼案——某美药业失实陈述案件作出判断，五名独立董事分辨经受5%-20%不等的连带负担，补偿金额最高达群众币4.9亿元。该判断掀起独立董事去职海潮，独立董事何如履职成为争议话题。然后，邦内独立董事合系立法开展新的篇章。本文旨正在推衍邦内独立董事规则起色进程，解读上市公司独立董事负担规模，以供参酌。

　　我邦独立董事轨制相较西方起步较晚，最早展现于1997年《上市公司章程指引》中，当时，独立董事席位并非上市公司统治强制请求，直至2001年《合于正在上市公司修设独立董事轨制的引导私睹》出台，显然请求上市公司奉行独立董事轨制，然后2006年《公执法》修订，显然上市公司设立独立董事，从国法层面确立了独立董事的国法位子。但前述国法规则对付独立董事何如确切履职、什么景况下可省得责、公司应该给与其什么样的权益等规则较为恍惚。

　　正在该等配景下，独立董事的才气、正在公司的位子及得回的人为与国法给与其的祈望、须要其经受的负担要紧不符，独立董事一度得回“花瓶董事”称谓。比如，2001年的首例“花瓶董事”案例[1]，中邦证监会因郑州某文股份有限公司（以下简称“某文公司”）财政数据披露题目对其公司董事作出惩处，此中陆某某是公司独立董事，被处以10万元罚款。陆某某以为本人从不插手公司出产筹备，没有获取公司任何人为，不应该经受该等负担，并提起行政诉讼，最终被法院驳回。

　　独立董事位子恍惚的景况正在邦内连续近20年，2022年1月5日，为贯彻邦务院对质券墟市“修轨制、不外问、零容忍”的事业请求，中邦证监会发布并实践了《上市公司独立董事正派》（以下简称《独董正派》），首要处分原有各项规则不相同且较为零星的题目，《独董正派》正在原有规则根源上：

　　3．设立专章规则了独立董事的履职保护实质，网罗保障一律知情权、赐与恰当津贴以及修设须要独立董事负担保障轨制等。

　　2023年4月14日，邦务院办公厅宣告《合于上市公司独立董事轨制变更的私睹》（以下简称“《独董变更私睹》”），提出八项做事请求，从职责定位、履职体例、任职统治、选任轨制、履职保护、履职监视、抑制机制、外部囚禁等方面提出全新轨制和机制完竣倡议。

　　然后，2023年8月1日，中邦证监会参照《独董变更私睹》请求，连忙宣告《上市公司独立董事统治手腕》（以下简称“《独董手腕》”），环绕独立董事插手决议、监视制衡、专业磋议的三大定位，进一步修订原有的《独董正派》，对独立董事的骨子独立和用功履职提出了更高的请求。同时《独董手腕》显然了独立董事尽责履职的酌量成分，为其合理合法免责供给凭借。

　　体会独立董事国法负担前须要厘清独立董事的职责规模，与普通董事职责分类相同，有两种：一是厚道负担，二是用功负担。

　　厚道负担是指独立董事不得实践网罗侵夺公司物业、调用公司资金、未经股东大会或董事会应许将公司资金假贷给他人或者以公司物业为他人供给担保等直接侵吞公司甜头的行径。试验中，因为独立董事自己广泛不具备公司决议权，普通不会涉及违反厚道负担的景况。

　　用功负担是指独立董事正在实施其所涉公司事宜时应该用功尽责，为公司的最大甜头尽到行动独立董事应有的合理贯注。从其自己的定位来看，独立董事行动中小股东甜头的代外，其用功负担网罗决议尽责、监视尽责和磋议尽责三个个别。

　　《独董手腕》出台前独立董事的监视职责首要聚焦公司的合法决议和运转，《独董手腕》出台后，恰当调度了独立董事监视视角，将重心从监视上市公司自己，转化为监视上市公司与其控股股东、实践把持人、董事、高级统治职员之间的潜正在庞大甜头冲突事项，并给与其分外权柄，对或者损害上市公司或者中小股东权力的事项揭晓独立私睹。

　　基于独立董事的职责规模以及目前全方位囚禁近况，独立董事的负担规模网罗民事、行政、刑事三个角度。

　　依照《公执法》第一百二十五条规则，除正在外决时显然流露贰言并记录于聚会记实的，独立董事须要对本身插手的违法决议经受民事补偿负担。

　　试验中，该种民事补偿负担的高发范围即是证券失实陈述类案件。依照笔者检索，以“独立董事”“与公司、证券、保障、单据等相合的民事纠葛”为案由检索，“证券失实陈述负担”纠葛数目高达80%。

　　依照《独董手腕》第四十四条规则，独立董事违反本办规则则的，中邦证监会能够采用责令改革、囚禁道话、出具警示函、责令公然申明、责令按期通知等囚禁法子。依法应该赐与行政惩处的，中邦证监会遵循相合规则举行惩处。

　　试验中，证券囚禁近年旨正在精准挫折，独立董事惩处人数自2019年起呈每年消重趋向，2023年终年独立董事惩处人数仅占2019年的终年独立董事惩处人数的22%。但因为2019年《证券法》大幅度升高违规信披罚款金额，且证券违法行径措置逐年从苛，独立董事罚款金额呈上升趋向，公共案例罚款金额为50万元，且罚金较高的独立董事广泛承担上市公司审计委员会主任或委员。

　　独立董事是否涉及刑事负担还需回归至独立董事的两项负担：用功负担和厚道负担。

　　（1）对付违反用功尽责负担的独立董事，根本不涉及刑事负担。行政负担认定尺度为“光鲜上风声明尺度”，即证据仍然根本能够声明原形景况的，即作出认定，且独立董事负担众为过错推定负担，相较其他行政惩处更易声明。而刑事中则对统统罪名均采用“驱除合理疑惑”的声明法则，也即是刑事案件判断书广泛所载的“案件原形分明，证据确实填塞”。

　　刑事负担的声明尺度更高，对质据的采用和掌握也更为端庄。因而，违反用功尽责负担的行政负担和刑事负担危机巨细大白出较大区别。《独董手腕》中新增、修订和删减的条件对付该等刑事危机亦未有光鲜影响。

　　（2）对付违反厚道负担的董事，因其权柄较为边沿化，广泛不会涉及调用资金、爽约损害上市公司甜头等较为直接的甜头损害型刑事危机。

　　前述明白并不代外独立董事正在履职进程中不会涉及刑事危机。试验中较为容易被渺视的榜样危机即是新闻型刑事危机，比如秘闻买卖、揭发秘闻新闻，假若独立董事正在履职进程中获取了秘闻新闻，并揭发该秘闻新闻或举行了与秘闻新闻合系的证券买卖，则涉及秘闻买卖、揭发秘闻新闻罪的刑事危机极高。

　　失实陈述案件对独立董事的负担认定正在近几年爆发了较大的蜕化。《独董正派》实践前，失实陈述案件对独立董事采用过错推定负担，如独立董事插手签订合系资料，但对仍然签订的违规资料无法自证雪白的，均应该经受相应的民事或行政负担。

　　《独董正派》及《独董手腕》实践后，显然陈列了独立董事没有主观过错的情景，大大消重独立董事的举证贫困水平，比如《独董手腕》第四十六条规则，上市公司或者合系方无意秘密，且没有迹象证明独立董事知悉或者可以呈现违法违规线索的，对独立董事不予行政惩处。

　　相应的，近几年来失实陈述民事案件中也展现了较众不须要独立董事补偿的案件，广泛存正在两类说理：

　　一是失实陈述实质不属于独立董事的职责规模。比如某安科股份有限公司失实陈述负担纠葛案件[2]中，法院提出对付殷某、常某、蒋某三名外部董事而言，其并非专业人士，请求其连续合心标的公司项主意奉行历程，并对与公司筹备情形合系的材料举行审核，鲜明已超越独立董事的职责规模，因而不须要经受补偿负担。

　　二是独立董事不具有知悉失实陈述的或者性，且已采用须要法子，用功尽责。比如济南某起色股份有限公司失实陈述负担纠葛案件[3]中，法院以为：第一，刘某、佘某行动独立董事不插手公司平居筹备统治，其获取新闻的首要渠道是中介机构所作的审计通知；第二，两人行动独立董事用功尽责地举行了履职，如正在年度通知的编制和披露进程中，审查了司帐师事宜所及司帐师从业资历，并对合系报揭发外独立私睹；第三，本案证据未显示两人插手或知悉失实陈述新闻的制制；第四，对年度通知，专业司帐师事宜所已出具尺度审计私睹；第五，两人正在呈现年度通知存正在庞大十分的景况下，两人协同向囚禁机构举行了反应。因而，不须要对投资人举行补偿。

　　由此可睹，对付独立董事正在失实陈述中的负担正在试验中渐渐趋于精准化认定，执法陷阱将填塞酌量独立董事不具有知悉途径、仍然采用须要法子、不具有专业才气等情景，从而作出裁决。

　　固然目前执法试验对独立董事负担认定有所减少，但独立董事仍须要有用的“自证雪白”。依照《新闻披露违法行径行政负担认定正派》《最高群众法院合于审理证券墟市失实陈述侵权民事补偿案件的若干规则》以及《独董手腕》的合系规则，独立董事自证雪白的体例首要有两种：一是事前免责；二是过后补正。

　　1.提出贰言并主动投出驳斥票。该进程中需贯注提出的贰言务必被记实于合系聚会记实中，且仅提出贰言或投驳斥票均不行寡少创造免责事由，需两者并存。

　　2.踊跃求证非专业范围题目。独立董事需正在审议或者签订新闻披露文献前，对不属于本身专业范围的合系全体题目，借助司帐、国法等特意职业的助助，如已经未能呈现题目的，则即使后续该文献存正在题目，亦免去独立董事负担。

　　3.无法平常履职。此处分为三类景况，一是由于拒绝、损害导致的无法平常履职，该种景况请求独立董事实时向中邦证监会和证券买卖所书面通知方可免责；二是因弗成抗力、落空人身自正在等无法履职；三是上市公司无意秘密导致的无法履职，该种景况下须要没有迹象证明独立董事知悉或者可以呈现违法违规线.填塞用功尽责。

　　合系行政、民事免责规则中均含兜底条件“可以声明用功尽责的其他情景”，即如独立董事可填塞声明本人已用功尽责的，亦切合免责条款。比如，2021年浙江省证监局曾采用一例独立董事仍然用功尽责的申辩

　　[4]，三位独立董事虽已正在年度通知上签名，但三位独立董事正在任职时候能较为踊跃地列入董事会、核阅议案资料、揭晓独立私睹，仍旧与公司及合系职员的疏导，并通过出差插手收购项目调研参观、对收购前后标的公司事迹举行明白比拟、委派团队到现场体会及核查等体例奉行职责，证监局结果决心对其免予惩处。（二）过后补正

　　独立董事正在戳穿日或改动日之前，呈现失实陈述后，实时向证券买卖场合、囚禁部分书面通知的，可免去民事补偿负担。

　　独立董事正在戳穿日或改动日之前，呈现失实陈述后，实时向发行人提出贰言并监视整改的，可免去民事补偿负担。对付正在戳穿日或改动日后适才呈现，监视整改并得回有用进步的，法院能够连合案件原形，视景况减轻其民事负担。

　　依照最新《独董手腕》，行政案件对过后补正免责规则略有区别的是，独立董事正在戳穿日或改动日之前，呈现失实陈述的，应同时切合实时通知及有用改革两项条款，方可免于行政惩处。

　　独立董事的提名与选任是一次双向采用。独立董事应正在甘愿提名流插手推举前，对上市公司举行尽职考查，从源流上减轻本人的任职危机。独董须要体会的苛重新闻首要网罗：公司配景新闻和财政情形、公司解决和国法合规性、公司危机统治才气和试验、公司是否有为独立董事添置董责险等。

　　《独董手腕》新增章节“监视统治与国法负担”，规则中邦证监会为上市公司独立董事的监视统治机构，证券买卖所、上市公司协会对独立董事举行自律囚禁，即后续证券买卖所、上市公司协会均或者会对独立董事履职作出更为细化的合系请求。《独董手腕》相较《独董正派》新增二十余条，修订幅度亦较大，如第二十三条新增独立董事前认同事项、第三十条新增请求独董每年正在公司现场事业时候不少于十五日等。对付新出的规则，独立董事应踊跃合心，并尽疾正在规则实践后的一年过渡期内调度履职体例。

　　《独董手腕》第四十五条规则，就独立董事正在上市公司中的履职尽责景况及其行政负担，能够连合“独立董事奉行职责与合系违法违规行径之间的联系水平，统筹其董事位子和外部身份特性”，归纳几个方面举行认定，此中就网罗独立董事“对合系十分景况的贯注水平，为核验新闻采用的法子”。独立董事还应确保统统事业文献和事业记实都获得适当保管和备份，不光有助于平居事业的追溯和监视，也是潜正在国法危机的苛重证据。

　　[3]山东省济南市中级群众法院判断书，(2021)鲁01民初1694号。

　　马壮丽状师，系北京大成状师事宜所中邦区血本墟市行委会牵头人、合规与危机把持专委会协同牵头人、合规与危机把持专业发动人、大成血本墟市行委会证券违法措置核心联席牵头人、刑事专业委员会证券不法钻研核心协同担当人；上海办公室协同人、血本墟市行业组担当人；上海律协证券合规与纠葛专业委员会副主任；华东政法大学刑法学硕士，上海交通大学上海高级金融学院EMBA，上海交通大学凯原法学院证券不法钻研核心外聘钻研员、证券合规交易钻研委员会主任，华东政法大学文伯书院校外导师。曾正在邦度公安部从事经济（证券）不法侦察事业，插手众起重特大体案处分；曾正在渣打银行、美邦运通等全邦500强跨邦金融集团从事法务、危机把持、反欺骗及反腐烂等事业；擅长证券、期货囚禁合规审查，证券、期货刑事危机与庞大合规危机防控，公司商事不法辩护，庞大商事争议处分，公司解决，内部考查等。

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